Antimonopolní legislativa. Petice k FAS. Oznámení FAS. Vyžaduje se u transakcí mezi dceřinými společnostmi, které spolu nepřímo souvisejí v rámci stejné skupiny osob, předběžné schválení Federální antimonopolní službou?
Freytak Nikolay, Managing Partner poradenské kanceláře "Paplinsky, Freytak and Partners"
Kurbatová Irina, nezávislý konzultant podnikových struktur
Ruská praxe akcionářských konfliktů, záměrných bankrotů, nepřátelských převzetí a strukturování offshore podnikání vytvořila rozsáhlou a v mnoha ohledech jedinečnou sbírku schémat, která umožňují neutralizovat stávající antimonopolní omezení. Jsou však tato schémata skutečně relevantní a účinná?
Povolení nebo upozornění
Moderní antimonopolní legislativa obsahuje značné množství mezer a „mrtvých“ norem. Nejednoznačnost postupů a chybějící jasná formulace ve spolkovém zákoně ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ „o ochraně hospodářské soutěže“ (dále jen zákon č. 135-FZ) vede k tomu, že podnikatelé často zvažují podání žádosti antimonopolní služba jako dobrovolné gesto, a nikoli povinnou implementaci zákona. Na první pohled stačí provést sérii jednoduchých úkonů a povinnost odpadá.
Legislativa stanoví určitý postup pro provádění transakcí, přičemž dokončení některých transakcí vyžaduje předběžný souhlas FAS Ruska (licenční řízení je stanoveno pro transakce uvedené v článcích 27–29 zákona č. 135-FZ), zatímco pro ostatním stačí pouze oznámit FAS, že se transakce uskutečnila (§ 30, 31 zákona č. 135-FZ).
Vitalij Podolský,bývalý šéf X5 Retail Group 1 Společnost X5 Retail Group poměrně často žádala Federální antimonopolní službu Ruska o získání souhlasu s prováděním fúzí a akvizic. Některé, například malé sítě, však někdy považují schválení transakce ruským FAS za zbytečnou formalitu, spojenou nejen se zdržováním transakce, ale také s náklady. V budoucnu se tento přístup může ukázat jako negativní důsledky až po napadení transakce.
V praxi X5 Retail Group bylo standardní podmínkou pro uzavření transakce obdržení všech povolení, včetně povolení od Federální antimonopolní služby Ruska. Pokud se jednalo o koupi jednoho obchodního centra nebo o vstup do nového regionu, kdy fakt narušení hospodářské soutěže nebyl zřejmý, pak schvalovací proces zabral málo času. Pokud došlo k velké transakci, pak FAS potřeboval čas na podrobné prostudování situace, další informace, včetně průzkumů ostatních účastníků trhu. Je pravda, že jsme nezaznamenali žádné problémy se zveřejňováním informací o velkých transakcích, ale přesto může být tento proces obtížný. Například při fúzi může FAS určit, jaký bude podíl společností na trhu s potravinami. Zároveň nesmíme zapomínat na neprůhlednost mnoha účastníků (šedé obchodování, veřejné trhy). Potíže vyvstanou také s určením geografie trhu: moskevská čtvrť Maryino je jedna spotřebitelská nika a centrální čtvrť je úplně jiná. Stále neexistuje konsensus o tom, jak nejlépe tyto problémy vyřešit.
Připomeňme, že znění zákona č. 135-FZ často uvádí účastníky transakce v omyl nebo umožňuje nejednoznačný výklad situace. Pozoruhodným příkladem je dodatečná podmínka o výši jmění cílové společnosti, zavedenou odstavcem 1 čl. 28 zákona č. 135-FZ. Zejména v souladu se zněním zákona lze přičíst pouze omezení výše celkových ročních příjmů stran transakce
(více než 6 miliard rublů). To potvrzuje i výklad tohoto právního státu některými soudy (viz např. Usnesení Federální antimonopolní služby okresu Severní Kavkaz ze dne 8. dubna 2008 č. F08-1671/2008-616A). Ve skutečnosti se omezení nevztahuje pouze na výši příjmů účastníků transakce, ale také na výši jejich aktiv (více než 3 miliardy rublů). Oba případy spadají pod povolovací řízení pro dokončení transakce. Naštěstí Federální antimonopolní služba Ruska vyjádřila oficiální stanovisko k této záležitosti ohledně použití pravidla o hodnotě aktiv cílové společnosti ve všech případech transakcí 2.
Osobní zkušenost
Andrey Shamshurin,Viceprezident pro korporátní rozvoj systematické skupiny společností (Moskva)
Ruská antimonopolní legislativa podle mého názoru příliš široce definuje rozsah transakcí, pro které je vyžadován souhlas FAS. V praxi může nastat situace, kdy partneři nemají dostatek času na provedení všech antimonopolních řízení. Správným plánováním transakce a spoluúčastí profesionálních právníků se však tomuto problému lze vyhnout. Osobně mi nejsou známy případy, kdy by předběžné schválení vedlo k krachu transakce na tuzemském trhu.
Oksana Sudarskaya,Vedoucí právního oddělení společnosti "Nizhpharm" (Nižnij Novgorod) Společnost Nizhpharm loni získala farmaceutický holding Makiz-Pharma. Schválení od FAS Ruska bylo povinnou podmínkou pro uzavření transakce a nedocházelo k žádným prodlevám se získáním souhlasu ani s odesláním naší žádosti FAS. Od antimonopolního úřadu jsme obdrželi odpověď v zákonem stanovených lhůtách.
Podle mého názoru mohou potíže v procesu schvalování transakcí ve FAS Ruska nastat při podcenění dopadu plánované transakce na omezení konkurence na trhu, kterému FAS věnuje značnou pozornost. Problémy jsou navíc nevyhnutelné, pokud právníci, kteří se podílejí na přípravě příslušných dokumentů a žádostí na antimonopolní službu, nejsou dostatečně kompetentní. Naštěstí jsme se s takovými problémy nesetkali.
Zájemci (článek 32 zákona č. 135-FZ) - kupující a prodávající nebo jejich pověření zástupci - mohou podat návrh na získání souhlasu s transakcí nebo zaslat oznámení o transakci. Otázkou je, aby si strany byly jisty, zda je to nutné, a pokud ano, na co přesně se FAS obrátit. Antimonopolní právo poskytuje příležitost lámat si hlavu nad různými situacemi. Rozšířené jsou například případy, kdy cílovou společnost získá po částech (méně než 25 % akcií nebo 1/3 akcií) skupina zahraničních organizací, jejichž příslušnost je extrémně obtížné prokázat. Nebo je cílová společnost rozdělena na řadu právnických osob, aby se celková hodnota aktiv a (nebo) příjmů snížila na méně než 3 a 6 miliard rublů. respektive. Podívejme se blíže na některé složité transakce.
Předmět transakce je zahalen
Podle autorů nejběžnější model vlastnictví aktiv v Ruské federaci předpokládá, že držitelem 100 % akcií (akcií) cílové společnosti je subholding registrovaný v zahraniční jurisdikci, který naopak patří do podíl. Transakce za účelem získání ruského podniku probíhá na úrovni holdingové společnosti, která je podřadná
kupujícímu (též zahraniční společnosti) subholding.
Na první pohled v tomto případě není třeba dodržovat postupy antimonopolní legislativy Ruské federace, protože nedochází k žádné transakci s akciemi ruské právnické osoby (což je vyžadováno v souladu s článkem 28 zákona č. 135-FZ). Věnujme však pozornost tomu, jak zákon stanoví rozsah aplikace norem antimonopolní kontroly.
Ustanovení zákona č. 135-FZ se vztahují na dohody uzavřené mezi zahraničními osobami mimo Ruskou federaci, pokud takové dohody:
– týkají se akcií (akcií) nebo práv ve vztahu k ruským společnostem;
– vést nebo může vést k omezení hospodářské soutěže v Ruské federaci (článek 2 článku 3 zákona č. 135-FZ).
Zákon přímo nestanoví, co by mělo být považováno za dohodu dosaženou ve vztahu k akciím nebo podílům v ruských společnostech. Ale podle odstavců 16 a 18 čl. 4 zákona č. 135-FZ, jakékoli písemné nebo ústní
dohoda 3 zahraničních právnických osob
osob nebo ruských osob se zahraničními, což vede k získání hlasovacích práv udělených akciemi (podíly), je jejich nabytí. A tak spadá pod čl. 28 zákona č. 135-FZ, který k transakci vyžaduje předchozí souhlas FAS. Samozřejmě by se dalo namítnout, že smlouva o koupi a prodeji akcií se týká výhradně zahraniční organizace (subholding). Je však zřejmé, že to nebude pravda. Navíc to může vyvrátit samotný text smlouvy. Podle zavedené praxe takové dohody nejčastěji podléhají anglickému právu. Smlouva podle svých tradic specifikuje nejen předmět transakce, ale také účel - převod vlastnického práva ruská společnost, která bude stanovena a garantována v několika částech smlouvy.
Nabytí malého balíku akcií
Někdy je předmětem transakce méně než 25 % akcií (1/3 akcií) holdingu. Strany však uzavírají akcionářskou smlouvu podle anglického práva, která upravuje práva akcionářů holdingu, postup při jeho správě a rozdělování zisku.
Kupující – menšinový akcionář – využívá příležitosti, kterou poskytuje anglické právo, výhradně řídí holding. Prodávající dobrovolně omezuje svá hlasovací práva, čímž ztrácí možnost ovlivňovat činnost holdingu. Takové dohody mezi akcionáři jsou založeny na skutečnosti, že anglické právo na rozdíl od ruského nespojuje míru účasti akcionáře na řízení společnosti s jeho podílem na základním kapitálu. Účastníci společnosti si proto mohou mezi sebou libovolně přerozdělovat pravomoci. Akcionářská smlouva rovněž zakládá povinné vystoupení majoritního akcionáře (prodávajícího) z holdingu v určité lhůtě.
Na první pohled předmětná transakce nespadá pod antimonopolní kontrolu, protože kupující získal méně než 25 % akcií holdingu. Dá se říci, že FAS bude mít přesvědčivé argumenty proti.
Kupující samozřejmě nedokončil nákup a prodej více než 25 % akcií (akcií) ruské společnosti. Přesto však získal právo nakládat s její činností. A to je nakonec rozhodující faktor pro realizaci antimonopolní kontroly. V každém případě FAS ve svých upřesněních uvádí přesně toto: „dohody nerezidentů, jejichž výsledkem je nabytí práv, která umožňují stanovit podmínky pro realizaci ... podnikatelských aktivit ruského podnikatelského subjektu (bod 8, část 1, § 28 zákona) podléhají úpravě zákonem o ochraně hospodářské soutěže“ 4.
Dokončení transakce bez předchozího souhlasu nebo oznámení ruského FAS může vést k jejímu uznání za neplatnou
Antimonopolní požadavky se samozřejmě vztahují na takové transakce pouze v případě, že vedou nebo mohou vést k omezení hospodářské soutěže v Rusku (část 2 článku 3 zákona č. 135-FZ). V tomto případě jsou za znaky omezení hospodářské soutěže považovány následující (článek 17, článek 4 zákona č. 135-FZ):
– snížení počtu společností, které nejsou součástí stejné skupiny osob;
– zvýšení nebo snížení ceny produktu, které není spojeno se změnami jiných tržních podmínek;
– odmítnutí společností, které nejsou součástí stejné skupiny osob, jednat nezávisle;
– dohoda mezi společnostmi o stanovení všeobecných podmínek pro oběh zboží;
– koordinace činností společností, které nejsou členy stejné skupiny osob, na trhu výrobků;
– další okolnosti, které umožňují jednostranně ovlivnit obecné podmínky oběhu zboží na trhu.
Transakce v rámci skupiny
S vědomím potřeby získat předběžný souhlas FAS k provádění M&A transakcí komplikovaných cizím prvkem budou tedy účastníci transakcí jistě čelit potřebě sdělit informace, a to i ve vztahu ke skupině osob kupujícího a vydávající společnost. Pojem „skupina osob“ je přitom definován v čl. 9 zákona č. 135-FZ a přísně vzato se vztahuje pouze na obchodní společnosti a partnerství. Jsou uznávány jako komerční organizace s rozdělenými
o podílech (vkladech) zakladatelů (účastníků) na základním kapitálu (čl. 66 odst. 1). Jsou subjekty výlučně ruského práva. Nabízí se otázka: lze zahraniční organizaci a ruskou akciovou společnost se stejnými konečnými příjemci uznat jako skupinu osob? A co dělat v situaci, kdy se bavíme o dvou a více zahraničních organizacích, které ovládá třetí zahraniční strana? Odpověď na tyto otázky je někdy kritická jak z hlediska zachování důvěrných informací stran zúčastněných na transakci, tak z hlediska nutnosti splnit antimonopolní požadavky.
Uvažujme transakci na nabytí 100 % akcií (akcií) společnosti v rámci skupiny osob, kdy se právně mění pouze vlastník aktiva, ale celková vlastnická struktura zůstává stejná (obrázek). Transakce uzavřená mezi holdingy 1 a 2 za účelem prodeje akcií dílčího holdingu formálně podléhá antimonopolní kontrole. Při jejím strukturování se však jeví jako vhodné aplikovat ustanovení, že pokud byly aktuální informace o složení skupiny poskytnuty antimonopolnímu úřadu nejpozději jeden měsíc před transakcí, pak transakce nevyžaduje předchozí povolení. od FAS (část 1, § 31 zákona č. 135 -FZ). V tomto případě se použije oznamovací postup. Poskytnutím informací FAS Russia o skupině osob, v rámci které bude transakce provedena, tedy strany získají řadu výhod. Za prvé, je možné provádět neomezený počet transakcí v rámci skupiny osob. Zadruhé se výrazně zkracuje čas na realizaci transakce: na odpověď FAS o obdržení seznamu osob a jeho zveřejnění na oficiálních stránkách (což vlastně potvrzuje souhlas s transakcí) je vyhrazeno 10 dní bez možnosti prodloužení lhůty. stanovené období. Za třetí, riziko, že FAS odmítne transakci dokončit, je eliminováno a hrozba právního napadení je výrazně snížena.
Situace se dramaticky změní, pokud se ve skutečnosti investor třetí strany (kupující) rozhodne získat 100 % akcií Holdingu 2. Pokud nebude podán návrh na FAS, nelze vyloučit, že se antimonopolní úřad obrátí na soud, aby prohlásil transakci za neplatnou.
Nedokonalost legislativy je pouze jedním, zdaleka ne hlavním argumentem ve sporu s antimonopolním úřadem
Osobní zkušenost
Michail Myšljajev,Vedoucí oddělení právní ochrany skupiny společností Promsvyazcapital (Moskva) Je třeba uznat, že ve většině případů je dnes pro společnosti lepší dodržovat pravidla
antimonopolní legislativa. Některá jeho ustanovení jsou však obtížně proveditelná. Takže na základě sub. 14 bod 1. čl. 9 zákona č. 135-FZ lze předpokládat, že za určitých okolností může skupina lidí „dorůst“ do univerzálního měřítka. To je jistě absurdní.
V současné době je v Rusku vysoká aktivita v oblasti fúzí a akvizic. Proto považuji za nutné dále zlepšovat antimonopolní legislativu.
Důsledky porušení pravidel
Dokončení transakce bez předchozího souhlasu FAS, stejně jako porušení oznamovacího postupu pro provádění transakcí, může vést k jejich uznání za neplatné v soudním sporu antimonopolním úřadem (článek 34 zákona č. 135-FZ).
V takové situaci bude muset každá ze stran vrátit vše, co obdržela v rámci transakce: prodávající je povinen vrátit přijaté hotovost, a kupující - akcie (akcie) (článek 4 článku 167 občanského zákoníku Ruské federace). To je pro účastníky extrémně nevýhodné. Transakci lze napadnout a rozhodnutí vykonat po uplynutí značné doby od jejího uzavření. Během této doby se může hodnota akcií (akcií) cílové společnosti výrazně změnit (zvýšit, klesat).
Předložit jakékoli prohlášení o nároku je nutné prokázat skutečnost, že došlo k transakci v rozporu s antimonopolními právními předpisy Ruské federace, a také uvést jméno žalovaného a jeho umístění. V opačném případě nebude žádost přijata ke zpracování (články 125, 127 Řádu rozhodčího řízení Ruské federace).
Identifikace obžalovaného se však může stát skutečný problém, pokud jsou stranami transakce zahraniční subjekty, které nemají zastoupení, pobočky nebo majetek v Rusku, informace o majiteli jsou poskytovány orgánům Ruské federace.
Bude obtížné získat informace o jménech a umístění takových osob. Považovat samotnou cílovou společnost za zainteresovanou stranu je také sporné, protože nemusí vědět o stranách transakce.
Mohou existovat otázky týkající se předmětu nároku (sporná transakce) a také předmětu transakce (akcie nebo podíly v zahraniční společnosti, která přímo nebo nepřímo vlastní aktiva v Rusku). Je zřejmé, že pokud jsou zdrojem těchto informací média nebo soukromé osoby, nelze je použít jako důkaz. FAS proto bude muset předkládat žádosti orgánům cizích států, bankám, mezinárodním organizacím nebo v nejhorším případě s žádostí o pomoc orgány vnitřních věcí nebo FSB (pro provedení operativních vyšetřovacích činností nebo zahájení trestní případ, který je uveden v pododdílu 11 s. 1, pododstavci 8, článku 23 zákona č. 135-FZ, článek 143, 144 trestního řádu Ruské federace). Úkol FAS je poněkud zjednodušen, pokud je předmětem transakce aktivum viditelné na trhu, například akcie (akcie) velkých společností. Právě to vysvětluje neustálé apelování velkých hráčů na antimonopolní službu na antimonopolní službu: prakticky nemají možnost utajit informace o transakci před pozorností třetích stran.
Osobní zkušenost
Larisa Nelyubina,Ředitel ředitelství pro podnikový rozvoj a integraci OJSC VimpelCom (Moskva)
VimpelCom je velká společnost a téměř každá její akvizice podléhá požadavkům antimonopolní legislativy na získání předchozího souhlasu Federální antimonopolní služby Ruska. V tomto ohledu pravidelně kontaktujeme antimonopolní službu, všechny postupy jsou dobře propracované
Pokud jde o možné potíže, FAS může přistoupit na dohodu s některými předpisy zaměřenými na zajištění hospodářské soutěže (například dodržování určité úrovně sazeb). Antimonopolní úřad si také může vyžádat další dokumenty a prodloužit schvalovací proces. Pravda, v mé praxi takové případy nebyly.
Kromě občanskoprávních důsledků stanoví porušení antimonopolních právních předpisů Ruské federace správní odpovědnost ve formě pokuty (v současné době je její maximální výše 500 tisíc rublů). Připomeňme, že za transakce s nabytím akcií (podílů) v rozporu s antimonopolní legislativou neexistuje žádná trestní odpovědnost.
Veškerá zvažovaná problematika zatím pouze nasvědčuje nedokonalosti norem antimonopolní legislativy, což vytváří problémy jak podnikatelským subjektům, tak antimonopolním úřadům. To opět potvrzuje nedostatek ustálené soudní praxe.
Nedokonalost zákona však může být pouze doplňkovým argumentem v případě sporu s FAS. To by nemělo být považováno za důvod nepožádat antimonopolní úřady o povolení k provedení transakce. Plnění kontroverzních povinností ve fázi investování je podle našeho názoru menším zlem, protože zbavuje investovaný kapitál rizik v blízké budoucnosti.
1 Today – jednatel společnosti Renaissance Partners. – Poznámka vyd.
2 Vysvětlivky k FAS Ruska, zveřejněné na webových stránkách služby http://www.fas.gov.ru/answers/10906.shtml.
3 Smlouva o koupi a prodeji, svěřenská správa majetku, postoupení, společné aktivity atd.
4 Vysvětlivky FAS Rusko k Čl. 3 zákona č. 135-FZ.
Tento výčet právních aktů přijatých příslušnými oprávněnými orgány není zdaleka vyčerpávající, ale potvrzuje, že současná antimonopolní legislativa je komplexním vícestupňovým systémem, který zahrnuje mnoho dokumentů, od článků Ústavy Ruské federace až po usnesení č. jednotlivá těla. Je však třeba zdůraznit, že všechny podzákonné předpisy nižších orgánů mohou pouze objasnit nebo zdvojit podstatu vyšších. Někdy to vede k potížím při prosazování antimonopolní legislativy, takže to v současnosti vyžaduje výrazné zlepšení. Dnes je zvažováno několik koncepcí, které zahrnují nejproblematičtější problémy a zahrnují změny příslušných právních norem.
Odpovědnost za porušení antimonopolní legislativy
Právní odpovědnost nesou všechny subjekty, které se provinily porušením zásad a pravidel volné soutěže. V závislosti na kategorii dotčených antimonopolních pravidel a závažnosti porušení existují tři typy odpovědnosti:
Občanské právo. Tato forma ručení je realizována prostřednictvím vymáhání ztrát, které byly způsobeny protiprávním jednáním či nečinností jak jednotlivých podnikatelských subjektů, tak úřadů. vykonna moc místní nebo místní samospráva a úředníci, kteří se jim zodpovídají. Všechny zisky získané z takového porušení antimonopolní legislativy musí být převedeny do federálního rozpočtu Ruska.
Správní. Správní antimonopolní opatření jsou stanovena Kodexem správních deliktů Ruské federace. Zejména:
- Článek 14.33 upravuje správní odpovědnost za nekalou soutěž, pokud takové jednání není trestným činem. Taková činnost se trestá pokutou pro úředníky ve výši 20 tisíc rublů nebo diskvalifikací až na tři roky. Pro právnické osoby - pokuta až 15% z tržeb za zboží prodané v rozporu.
- Článek 19.8 zakládá správní odpovědnost za nepředložení petice, informací, vyjádření a jiných podobných informací antimonopolnímu úřadu nebo orgánu regulujícímu přirozené monopoly. Pokuta se liší v závislosti na závažnosti porušení.
- Článek 19.5 zakládá odpovědnost za nesplnění pokynů výše uvedených orgánů ve stanovené lhůtě.
Článek 14.9 kodexu stanoví odpovědnost úředníků, kteří svým jednáním porušují současnou antimonopolní legislativu a mohou vést k omezení nebo vyloučení hospodářské soutěže a také vytvářet překážky pro volný pohyb zboží a služeb. Trestem za takový přestupek může být uložení správní pokuty až do výše 30 tisíc rublů. V případě opakovaného porušení - až 50 tisíc rublů nebo diskvalifikace až na tři roky.
Článek 14.31 zabraňuje zneužívání ze strany podnikatelských subjektů, které zaujímají dominantní postavení na trhu produktů. Úředníkům za takové porušení antimonopolní legislativy hrozí pokuta až 50 tisíc rublů nebo diskvalifikace až na tři roky. Právnické osoby - pokuta až do výše 15 % z tržeb za zboží prodané v rozporu.
Článek 14.32 upravuje odpovědnost za provádění jednání ve vzájemné shodě, která omezují hospodářskou soutěž na trhu. Za podepsání dohody, která je v rozporu se současnou antimonopolní legislativou, je tedy úředníkům stanovena pokuta až 50 tisíc rublů nebo diskvalifikace až na tři roky. Pro právnické osoby - pokuta až 15% z tržeb za zboží prodané v rozporu. Obdobný postih platí i pro koordinaci hospodářské činnosti podnikatelských subjektů, což je z hlediska současné antimonopolní legislativy nepřijatelné. Stejná pokuta je úředníkům uložena, pokud federální nebo místní vládní orgán uzavře nepřijatelnou dohodu nebo provede jiné zakázané jednání ve vzájemné shodě, které podkopává zásady hospodářské soutěže.
Zločinec. Opatření trestní antimonopolní odpovědnosti upravuje článek 178 trestního zákoníku Ruské federace:
- Omezování, zamezení nebo vyloučení hospodářské soutěže prostřednictvím dohod nebo jiného jednání, stejně jako opakované zneužívání dominantního postavení na trhu, způsobující vážnou újmu občanům nebo státu, se trestá vysokou pokutou (výše se liší v závislosti na závažnosti trestného činu) nebo odnětí svobody až na tři roky.
- Za stejné činy spáchané s využitím služebního postavení a jiných přitěžujících okolností hrozí trest odnětí svobody až na 6 let s pokutou ve výši jednoho milionu rublů.
- Za stejné jednání spáchané za použití násilí nebo jeho pohrůžky hrozí trest odnětí svobody až na sedm let s odnětím možnosti zastávat určité funkce až na tři roky.
Federální antimonopolní služba (FAS)
FAS je hlavním federálním orgánem vykonávajícím kontrolu a dohled nad dodržováním zásad volné soutěže na domácím trhu. FAS byl vytvořen prezidentským dekretem č. 314 ze dne 3. 9. 2004 a zásady jeho činnosti jsou stanoveny v nařízení vlády Ruska ze dne 29. 6. 2004. Mezi jeho hlavní úkoly patří:
- Podpora navazování a utváření tržních vztahů založených na volné soutěži.
- Předcházení a potlačování jakékoliv činnosti monopolního charakteru, jakož i případů nekalé soutěže ze strany podnikatelských subjektů.
- Výkon státní kontroly nad důsledným dodržováním platné antimonopolní legislativy v činnosti přirozených monopolních subjektů, v oblasti reklamy, jakož i při zadávání zakázek na poskytování zboží, služeb a provádění prací pro federální potřeby.
- Kontrola při přilákání zahraničních investic do těch ekonomických sektorů, které mají pro Rusko strategický význam pro zajištění bezpečnosti státu.
Právní služby související s antimonopolní legislativou
Jak vidíme, je velmi problematické samostatně porozumět všem spletitostem současných právních norem. Společnost Prime Legal Vás zve k využití služby právní podpory projektů, které spadají do sféry vlivu antimonopolní legislativy Ruská Federace, jakož i další právní pomoc. Naše služby:
- Právní posouzení přítomnosti dominantního postavení na trhu. Naši právníci studují zákonnost aplikace antimonopolní legislativy příslušnými úřady. Určují platnost jejich ustavení dominantního postavení ekonomického subjektu v konkrétním tržním sektoru. Naše společnost také nabízí právní poradenství ohledně následků takového použití. Specialisté společnosti studují postup pro zařazení podnikatelských subjektů s podílem určitého produktu nad 35 % do příslušného státního rejstříku. Nabídněte doporučení ohledně možných kroků pro vyloučení z tohoto registru.
- Uplatňování antimonopolních zákonů v boji proti protisoutěžním akcím. Naše společnost nabízí právní služby pro analýzu jednání vašich konkurentů. V případě zjištění porušení připravíme balíček relevantních dokumentů a podáme stížnost na antimonopolní úřad na zákonnost jednání konkurenčního podnikatelského subjektu. Zároveň poskytujeme právní podporu k podané stížnosti. V případě potřeby provádíme právní posouzení a odpovídající reakci na kroky antimonopolního úřadu.
- Podpora obchodní transakce. Nabízíme konzultace ohledně nutnosti schválení připravované transakce s antimonopolním úřadem nebo jejího oznámení. Transakci analyzujeme z hlediska souladu s aktuálními právními normami. Naši právníci připraví potřebné podklady pro antimonopolní úřad k získání povolení k provedení konkrétní transakce nebo úkonu. Poskytujeme konzultace k postupu při podávání oznámení o transakcích podléhajících státní kontrole. Poskytujeme informace o důsledcích porušení antimonopolních zákonů.
- Ochrana před stíháním. Společnost Prime Legal poskytne kvalifikovanou právní podporu v případě stíhání v oblasti aplikace antimonopolní legislativy. Naši právníci pečlivě analyzují okolnosti, které vedly k zahájení případu. Prověří, do jaké míry bylo jednání antimonopolního úřadu v souladu s platnou legislativou. Vypracují nezbytnou strategii na ochranu zájmů žadatele. Pokud by jednáním antimonopolního úřadu došlo k porušení práv našeho klienta, budeme v souladu se zákonem podávat potřebné stížnosti a petice. Zajistíme právní zastoupení zájmů klienta při projednávání jeho případu u soudu. V případě potřeby napadneme verdikt soudu v případě porušení antimonopolní legislativy nebo jej postoupíme nadřízeným orgánům.
- Nesoutěžní licitace. Právníci společnosti rozeberou nabídkové řízení a zjistí, zda neporušuje současnou antimonopolní legislativu. Budou určovat skutečnost vytvoření nekonkurenčních podmínek pro klienty nebo omezení jejich přístupu k obchodování. Na taková porušení antimonopolních zákonů budeme okamžitě reagovat. Naši právníci provedou právní posouzení nabídek v průběhu konkurzního řízení, exekučního řízení a podobně.
Antimonopolní legislativa je jednou z klíčových oblastí činnosti společnosti Prime Legal. S podobnými případy v Moskvě úspěšně pracujeme již více než 11 let.
Pokud máte další dotazy týkající se současná legislativa, aktuální informace získáte od našeho právníka na uvedeném telefonním čísle nebo přímo na webových stránkách. K tomu použijte příslušný formulář.
Specialisté z Prime Legal LLC poskytují podpůrné služby pro projekty, které spadají do působnosti antimonopolní legislativy Ruské federace. Na základě důkladné analýzy podmínek transakce, kterou plánujete, naši specialisté určí, zda vaše organizace potřebuje kontaktovat Federální antimonopolní službu (FAS), aby získala předběžný souhlas FAS nebo následné oznámení FAS.
Petice k FAS. Oznámení FAS
Vztahy související s ochranou hospodářské soutěže, včetně předcházení a potlačování monopolních aktivit a nekalé soutěže, upravuje zákon ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ „O ochraně hospodářské soutěže“, jakož i některé podzákonné právní předpisy. . Tento zákon je zaměřen na zlepšení antimonopolní legislativy a nahrazuje dříve platný zákon RSFSR ze dne 22. března 1991 N 948-I „O hospodářské soutěži a omezení monopolních aktivit na komoditních trzích“ a federální zákon ze dne 23. června 1999 N 117- FZ „O ochraně hospodářské soutěže na trhu finanční služby". Kapitola 7 zákona o hospodářské soutěži obsahuje seznam činností, které lze provést s předchozím souhlasem FAS nebo s následným oznámením FAS.
S předchozím souhlasem FAS se provádějí následující akce:
- Zakládání a reorganizace obchodních organizací (v případech uvedených v článku 27 zákona o hospodářské soutěži)
- Transakce s akciemi (akciemi), majetkem obchodních organizací, práva ve vztahu k obchodním organizacím (v případech uvedených v § 28 zákona o hospodářské soutěži)
- Transakce s akciemi (akciemi), majetkem finančních organizací a právy ve vztahu k finančním organizacím (v případech stanovených v § 29 zákona „o hospodářské soutěži“)
Následné oznámení FAS se provádí:
- Při uzavírání transakcí nebo jiných úkonů, jejichž provedení musí být oznámeno antimonopolnímu úřadu (v případech stanovených v § 30 zákona o hospodářské soutěži)
- V případech uvedených v čl. 31 zákona o hospodářské soutěži
Doba dokončení práce: 4 týdny
Státní povinnost ve výši 10 000 rublů., za posouzení žádosti o získání předchozího souhlasu, není zahrnuto v ceně služeb a za příplatek.
Relativně nedávno jsem se musel zabývat přípravou a podáním žádostí o předběžné schválení transakcí na Federální antimonopolní službu Ruské federace.
Obecně se jedná o jednoduchou záležitost, přesto se některé technické a praktické znalosti hodí.
Zde bych rád uvedl kontrolní seznam bodů, které stojí za pozornost.
Doufám, že budou pro čtenáře užitečné.
Podle části 1 Čl. 28 federálního zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ „o ochraně hospodářské soutěže“ (dále jen zákon o ochraně hospodářské soutěže), řada transakcí uvedených v tomto článku podléhá předběžnému schválení ze strany FAS RF.
V mém případě transakce na nabytí 100% akcií společnosti s ručením omezeným (předmět hospodářské koncentrace) podléhaly předběžnému schválení na základě ustanovení 2, části 1 zákona o ochraně hospodářské soutěže.
Proces schvalování transakce na FAS začal důkladnou studií regulačního rámce, který tak či onak pokrývá problematiku přípravy žádosti, konkrétně: Zákon o ochraně hospodářské soutěže, Nařízení FAS Ruské federace. Federace ze dne 20. listopadu 2006 č. 293, Rozkaz FAS RF ze dne 28. prosince 2007 č. 457 , Rozkaz FAS RF ze dne 17.4.2008 č. 129, Rozkaz FAS RF ze dne 09/ 20/2007 č. 294.
Nejprve musíte určit strukturální jednotku FAS, na kterou se žádost podává. Za tímto účelem je nutné odkázat na Administrativní předpisy schválené vyhláškou FAS RF ze dne 20. září 2007 č. 294 (čl. 3.5-3.12 Pravidel).
Podle odstavce 3.7 těchto předpisů byly mé žádosti předmětem posouzení FAS Ruska. Dokumenty byly předloženy zmocněncem úřadu tohoto orgánu (Moskva, ul. Sadovaya-Kudrinskaya).
Nyní něco málo k samotným dokumentům.
Seznam předložených dokumentů
Tady začala celá moje hromada dokumentů, úhledně umístěných v tvrdé kroužkové vazbě.
Inventarizace se provádí jednoduchým seznamem dokumentů předložených FAS, počínaje peticí. Pro usnadnění jsem na list/první list každého dokumentu nalepil samolepky s uvedením čísla přihlášky podle inventáře.
Petice
FAS nemá žádnou formu stanovenou ani doporučenou. Proto v v tomto případě Využil jsem své zkušenosti s přípravou nejrůznějších oficiálních žádostí v vládních orgánů. V petici stručně sdělujeme podstatu naší žádosti s odkazem na federální zákon o ochraně hospodářské soutěže s uvedením osob, pod jejichž kontrolou se nachází žadatel a objekt hospodářské koncentrace. Vzor žádosti naleznete v příloze.
Rád bych okamžitě upozornil na skutečnost, že informace předávané FAS v souvislosti se schválením transakce jsou zveřejněny na oficiálních stránkách antimonopolního úřadu.
Stojíte-li před úkolem zveřejnit co nejméně informací, o petici, příloze petice (ve formě schválené nařízením Federální antimonopolní služby Ruské federace ze dne 17. dubna 2008), také stejně jako na seznamech osob sestavených ve volné formě (článek 32 odst. 15 část 5 federálního zákona o ochraně hospodářské soutěže) se doporučuje označit „Důvěrné“.
Na základě čl. 3.16 Pravidel, schválených nařízením FAS č. 294 ze dne 20. září 2007, musí žadatel uvést vyčerpávající seznam dokumentů a informací tvořících obchodní tajemství (s výjimkou dokumentů a informací, které nemohou být obchodním tajemstvím). tajné v souladu s právními předpisy Ruské federace), úřední nebo jiné zákonem chráněné tajemství.
Upozorňujeme, že podle bodu 16 nařízení FAS č. 293 ze dne 20. listopadu 2006 není značka „Důvěrné“ umístěna na seznamu osob zařazených do jedné skupiny a na schematickém znázornění skupiny osob. Za sebe dodávám, že toto pravidlo platí pro seznam a schéma, a to jak v papírové, tak elektronické podobě (které se do FAS předkládají na laserovém disku).
Zároveň v dokumentech předkládaných FAS na disku musí být osobní údaje fyzických osob anonymizovány.
Poté, co FAS učiní rozhodnutí, bude na oficiálních stránkách zveřejněno minimum informací o transakci. Takže na mou žádost dostačující obecná informace: jméno, hlavní činnost a adresa žadatele, název a hlavní činnost předmětu hospodářské koncentrace, označení povahy transakce.
Dokument potvrzující zaplacení státního poplatku za posouzení žádosti
Dal jsem to na druhé místo po samotné petici, protože... Specialisté FAS office jsou velmi citliví na dostupnost tohoto dokumentu a především to vyžadují.
Clo je 35 000 rublů. Podrobnosti o platbě lze nalézt na oficiálních webových stránkách FAS na následujícím odkazu: http://www.fas.gov.ru/contact-fas/details-for-payments-of-fees/details-for-payments-of-fees_31712 .html
Plná moc pro zástupce
Nejběžnější plná moc s podpisovým právem všechny potřebné dokumenty, právo předkládat doklady, vyjednávat a další obecné fráze. Je lepší udělat alespoň dvě kopie. Jeden je předložen spolu s peticí, druhý mi byl odebrán, když byla odebrána rozhodnutí FAS. No, ještě mám třetí, pro případ, že by J
Přílohy k petici
Část 5 Čl. 32 zákona o ochraně hospodářské soutěže stanoví seznam dokumentů, které musí být k žádosti přiloženy.
Požadavky na design a formu aplikací naleznete v uvedených objednávkách FAS. Při přípravě dokumentů byste měli vzít v úvahu, že budou muset být odpovídajícím způsobem prošity, je vhodné vytvořit velikost levého okraje alespoň 20 mm.
S pravítkem samozřejmě FAS nekontroluje každý list. Ale čím méně důvodů hledat chyby ve vašich dokumentech ohledně technických problémů, tím lépe.
Listy příloh petice musí být očíslovány. Toto je hotovo s jednoduchou tužkou v pravém horním rohu každého listu.
Pokud se dokument, který předkládáte, například stejná petice, skládá z více než dvou listů, musí být svázán, zapečetěn a podepsán oprávněnou osobou.
Formuláře dokumentů schválené FAS, které se předkládají spolu s přihláškou, mi osobně při vyplňování nedělaly žádné potíže.
Uvedu jen několik bodů.
Rozkaz Federální antimonopolní služby Ruské federace ze dne 20. listopadu 2006 N 293 schválil formulář pro předkládání seznamu osob zařazených do jedné skupiny osob. Tento formulář vyžaduje uvedení údajů z pasu a také DIČ jednotlivců. Pokud nemáte možnost/přejete si tyto údaje sdělit, můžete uvést následující: „nebyl získán souhlas se zpracováním osobních údajů“. To neplatí pro osoby označené jako osoby, pod jejichž kontrolou se nachází žadatel a cíl hospodářské koncentrace.
Požádal jsem o přílohy 1-5 k formuláři schválenému nařízením FAS ze dne 17. dubna 2006 pro přípravu účetních. Pokud činnost nevykonává jedna nebo druhá osoba ze skupiny (to se týká zejména příloh 4 a 5), v odpovídající příloze napíšeme „činnost není vykonávána“. Přílohy obsahují informace za dva roky předcházející datu podání žádosti. Petici jsem podal v únoru tohoto roku. Abych se vyhnul případnému pozastavení kvůli žádosti o další dokumenty, měl jsem žádosti na rok 2013, 2014 a leden 2015.
Podle sub. 7 hodin 5 polévkových lžic. Podle § 31 zákona o ochraně hospodářské soutěže je současně s přihláškou předložena rozvaha přihlašovatele k poslednímu datu vykázání předcházejícímu datu podání přihlášky. Není specifikováno, zda mluvíme o roční nebo mezitímní účetní závěrce.
Navíc na základě sub. 8-9 hodin 5 polévkových lžic. Podle § 31 zákona o ochraně hospodářské soutěže musí být FAS poskytnuta informace o celkové účetní hodnotě aktiv žadatele a jeho skupiny, jakož i předmětu hospodářské koncentrace a jeho skupiny. Tuto informaci potvrzují i rozvahy.
V souladu s Čl. 15 federálního zákona č. 402-FZ ze dne 6. prosince 2011 „O účetnictví“ je účetním obdobím pro roční účetní závěrky kalendářní rok – od 1. ledna do 31. prosince včetně. Účetním obdobím pro mezitímní účetní (účetní) závěrku je období od 1. ledna do data účetní závěrky období, za které se mezitímní účetní (účetní) závěrka sestavuje, včetně.
V den podání žádostí nebyly ještě roční účetní závěrky za rok 2014 připraveny. Opět, abych se vyhnul jakýmkoli nárokům, předložil jsem rozvahy za rok 2013 a 9 měsíců roku 2014.
K petici přikládám i žádost o vydání rozhodnutí FAS. V opačném případě bude rozhodnutí zasláno ruskou poštou a možná na něj budete muset dlouho čekat.
No, to je asi vše. Pokud máte nějaké dotazy, jsem připraven odpovědět.
Žádost se týkala možnosti nákupu a prodeje v rámci skupiny podílu v právnické osobě vlastnící více než 50 % základní kapitál objekt ekonomické koncentrace.
Situaci nebudu z důvodu utajení blíže popisovat.
V zákoně ani ve vyjasněních regulátora jsem nenašel žádný přímý náznak, že není třeba získat předchozí souhlas od FAS. Z doslovného výkladu vyplynulo, že byl nutný předběžný souhlas FAS.
Na základě ustanovení 1, části 1, čl. 9 zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ se za skupinu osob považuje soubor fyzických a (nebo) právnických osob, které splňují tato kritéria: obchodní společnost a individuální nebo právnická osoba, má-li taková fyzická nebo právnická osoba z titulu své účasti v tomto podnikatelském subjektu nebo v souladu s oprávněními, které obdržela, a to i na základě písemné dohody, od jiných osob, více než padesát procent z celkového počtu hlasů připadající na podíly s hlasovacím právem na základním kapitálu této obchodní společnosti.
Podle obecné pravidlo nabytí práv osobou (skupinou osob) v důsledku jedné nebo několika transakcí, které umožňují určit podmínky, za kterých může hospodářský subjekt registrovaný na území Ruské federace vykonávat podnikatelskou činnost nebo vykonávat své funkce výkonný orgán odneseno s předchozím souhlasem antimonopolního úřadu(ustanovení 8, část 1, článek 28
Požadavek na získání předchozího souhlasu antimonopolního úřadu k provádění obchodů se neuplatní mj., je-li uvedeno v Část 1 Umění. 28 zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ jsou transakce prováděny osobami zařazenými do stejné skupiny osob z důvodů stanovených doložka 1 část 1 čl. 9 Zákon ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ (část 2 článku 28 zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ).
K tomuto tématu existují také objasnění od FAS ze dne 03.05.2014. Podle těchto upřesnění je provádění transakcí, na které se vztahují výjimky stanovené v části 2 čl. 27-29 zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ (dokončování transakcí (úkonů) mezi osobami spojenými přímo nebo nepřímo na základě ustanovení 1, část 1, článek 9 zákona ze dne 26. července 2006 č. 135-FZ), není vyžadováno podání antimonopolnímu úřadu s peticí nebo následným oznámením.
Mezitím v odstavci 1 části 1 čl. 9 zákona č. 135-FZ ze dne 26. července 2006 hovoříme o formátu „matka-dcera“.
V naší situaci probíhá formát „sestra-sestra“ (společnosti prodávající). Každý z nich navíc samostatně vlastní méně než 50 % základního kapitálu společnosti, která vlastní více než 50 % předmětu ekonomické koncentrace (a pouze v souhrnu vlastní prodávající společnosti více než 50 %).
Obecně matoucí byl fakt, že každý z prodávajících vlastnil méně než 50 % základního kapitálu společnosti. Doslovným výkladem se ukázalo, že ano – je nutný předchozí souhlas.
Regulátor v reakci na žádost potvrdil, že k provádění takových transakcí není třeba získat předchozí souhlas FAS. Podle FAS, na základě okolností uvedených v odvolání, transakcí a jiných úkonů prováděných mezi osobami, více než 50 % akcií (akcií), s nimiž má ovládající osoba (člen skupiny) právo přímo či nepřímo disponovat nevyžadují předchozí souhlas antimonopolního úřadu.
Motivací pro toto postavení je, že složení osob ovládajících předmět ekonomické koncentrace zůstává v důsledku transakce stejné. Formát vztahů mezi společnostmi skupiny v tomto případě nemá právní význam. Dokončení takových transakcí nemá vliv na stav hospodářské soutěže na území Ruské federace.
