Relativamente di recente, ho dovuto occuparmi della preparazione e della presentazione delle domande per l'approvazione preliminare delle transazioni al Servizio federale antimonopolio della Federazione Russa.

In generale si tratta di una questione semplice, ma alcune conoscenze tecniche e pratiche sono comunque utili.

Qui vorrei presentare una lista di punti a cui vale la pena prestare attenzione.

Spero che possano essere utili ai lettori.

Secondo la parte 1 dell'art. 28 della legge federale del 26 luglio 2006 n. 135-FZ "Sulla tutela della concorrenza" (di seguito denominata Legge sulla tutela della concorrenza), alcune operazioni elencate in questo articolo sono soggette all'approvazione preliminare da parte la RF FAS.

Nel mio caso, le operazioni per l'acquisizione del 100% delle azioni di una società a responsabilità limitata (oggetto di concentrazione economica) erano soggette ad approvazione preliminare sulla base della clausola 2, parte 1 della legge sulla tutela della concorrenza.

Il processo di approvazione della transazione presso la FAS è iniziato con uno studio approfondito del quadro normativo, che, in un modo o nell'altro, copre le questioni relative alla preparazione di una domanda, vale a dire: Legge sulla protezione della concorrenza, Ordine della FAS della Russia Federazione del 20 novembre 2006 n. 293, Ordine della FAS della Federazione Russa del 28 dicembre 2007 n. 457, ordine della FAS RF del 17/04/2008 n. 129, ordine della FAS RF del 09/ 20/2007 n.294.

Innanzitutto, è necessario determinare l'unità strutturale della FAS a cui viene presentata la domanda. A tal fine, è necessario fare riferimento al Regolamento amministrativo approvato con Ordinanza della FAS RF del 20 settembre 2007 n. 294 (clausole 3.5-3.12 del Regolamento).

Secondo la clausola 3.7 di questo regolamento, le mie richieste sono state soggette all'esame della FAS della Russia. I documenti sono stati presentati da un rappresentante per procura all'ufficio di questo organismo (Mosca, via Sadovaya-Kudrinskaya).

Ora un po 'sui documenti stessi.

Elenco dei documenti presentati

È qui che ha avuto inizio tutta la mia pila di documenti, ordinatamente riposti in un raccoglitore ad anelli rigidi.

L'inventario viene effettuato semplicemente elencando i documenti presentati alla FAS, a partire dall'istanza. Per comodità ho incollato sul foglio/primo foglio di ogni documento degli adesivi indicanti il ​​numero della domanda secondo l'inventario.

Petizione

Non esiste alcun modulo stabilito o raccomandato dalla FAS. Pertanto dentro in questo caso Ho utilizzato la mia esperienza nella preparazione di tutti i tipi di richieste ufficiali in enti governativi. Nella petizione riveliamo brevemente l'essenza della nostra richiesta con riferimento alla legge federale sulla tutela della concorrenza, indicando le persone sotto il cui controllo si trovano il richiedente e l'oggetto di concentrazione economica. In allegato è possibile trovare un esempio di applicazione.

Vorrei attirare immediatamente la vostra attenzione sul fatto che le informazioni trasmesse alla FAS in relazione all'approvazione della transazione sono pubblicate sul sito ufficiale dell'autorità antimonopolio.

Se ti trovi di fronte al compito di rendere pubbliche quante meno informazioni possibili, sulla petizione, allega alla petizione (nella forma approvata dall'Ordine del Servizio federale antimonopolio della Federazione Russa del 17 aprile 2008), nonché come negli elenchi di persone compilati in forma libera (paragrafi 12-15 parte 5, articolo 32 della legge federale sulla tutela della concorrenza), si consiglia di contrassegnare "Riservato".

In virtù dell'articolo 3.16 del Regolamento, approvato con Ordinanza FAS n. 294 del 20 settembre 2007, il richiedente deve indicare un elenco esaustivo dei documenti e delle informazioni che costituiscono un segreto commerciale (ad eccezione dei documenti e delle informazioni che non possono costituire un segreto commerciale segreto secondo la legge Federazione Russa), ufficiale o altro segreto protetto dalla legge.

Si prega di notare che, secondo la clausola 16 dell'ordinanza FAS n. 293 del 20 novembre 2006, il marchio "Confidenziale" non viene apposto sull'elenco delle persone incluse in un gruppo e su una rappresentazione schematica di un gruppo di persone. Per conto mio aggiungo che questa regola vale per l'elenco e lo schema, sia in formato cartaceo che elettronico (che vengono consegnati al FAS su disco laser).

Allo stesso tempo, nei documenti presentati al FAS su disco, i dati personali delle persone devono essere anonimizzati.

Pertanto, dopo che la FAS avrà preso la decisione, sul sito ufficiale verranno pubblicate un minimo di informazioni sulla transazione. Quindi, su mia richiesta, sufficiente informazioni generali: nome, attività principale e indirizzo del richiedente, nome e attività principale dell'oggetto della concentrazione economica, indicazione della natura dell'operazione.

Documento che conferma il pagamento della tassa statale per l'esame della domanda

Lo metto al secondo posto dopo la petizione stessa, perché... gli specialisti dell'ufficio FAS sono molto sensibili alla disponibilità di questo documento e prima di tutto lo pretendono.

Il dazio è di 35.000 rubli. I dettagli del pagamento possono essere trovati sul sito web ufficiale della FAS al seguente link: http://www.fas.gov.ru/contact-fas/details-for-payments-of-fees/details-for-payments-of-fees_31712 .html

Procura per un rappresentante

La procura è la più comune con il diritto di firmare tutti i documenti necessari, il diritto di presentare documenti, condurre trattative e altre frasi generali. È meglio fare almeno due copie. Una è presentata insieme all'istanza, la seconda mi è stata tolta quando sono state ritirate le decisioni della FAS. Beh, ho ancora il terzo, nel caso in cui J

Allegati alla petizione

La parte 5 dell'art. 32 della legge sulla tutela della concorrenza stabilisce un elenco di documenti che devono essere allegati alla domanda.

I requisiti per la progettazione e la forma delle domande si trovano negli ordini FAS specificati. Quando si preparano i documenti, è necessario tenere conto del fatto che dovranno essere cuciti, pertanto è consigliabile mantenere la dimensione del margine sinistro di almeno 20 mm.

Con un righello, ovviamente, FAS non controlla ogni foglio. Ma meno sono i motivi per criticare i tuoi documenti su questioni tecniche, meglio è.

I fogli allegati all'istanza devono essere numerati. Questo è fatto con una semplice matita nell'angolo in alto a destra di ogni foglio.

Se il documento che stai presentando, ad esempio la stessa istanza, è composto da più di due fogli, dovrà essere rilegato, sigillato e firmato da persona autorizzata.

I moduli documentali approvati dalla FAS, che vengono presentati insieme alla domanda, personalmente non mi hanno causato alcuna difficoltà nella compilazione.

Mi limiterò a notare alcuni punti.

L'ordinanza del Servizio federale antimonopolio della Federazione Russa del 20 novembre 2006 N 293 ha approvato il modulo per la presentazione dell'elenco delle persone incluse in un gruppo di persone. Questo modulo richiede l'indicazione dei dati del passaporto e del TIN delle persone. Se non hai la possibilità/voglia di comunicare questi dati puoi indicare quanto segue: “non è stato ottenuto il consenso al trattamento dei dati personali”. Ciò non si applica ai soggetti indicati come quelli sotto il cui controllo si trovano il richiedente e l'obiettivo della concentrazione economica.

Ho richiesto gli allegati 1-5 al modulo approvato dall'Ordinanza FAS del 17/04/2006 per la preparazione dei contabili. Se l'attività non viene svolta da una o dall'altra persona del gruppo (in particolare questo vale per gli allegati 4 e 5), nell'appendice corrispondente scriviamo “l'attività non viene svolta”. Negli allegati sono riportate le informazioni relative ai due anni precedenti la data di presentazione della domanda. Ho presentato la mia petizione nel febbraio di quest'anno. Per evitare eventuali sospensioni dovute alla richiesta di documenti aggiuntivi, ho avuto domande per gli anni 2013, 2014 e gennaio 2015.

Secondo sub. 7 ore 5 cucchiai. 31 della legge sulla tutela della concorrenza, contestualmente alla domanda viene presentato il bilancio del richiedente all'ultimo giorno di riferimento precedente la data di presentazione della domanda. Non è specificato se si parli di bilancio annuale o infrannuale.

Inoltre, in forza del sub. 8-9 ore 5 cucchiai. 31 della legge sulla tutela della concorrenza, al FAS devono essere fornite informazioni sul valore contabile totale degli attivi del richiedente e del suo gruppo, nonché sull'oggetto della concentrazione economica e del suo gruppo. Questa informazione è confermata anche dai bilanci.

In conformità con l'art. 15 della legge federale n. 402-FZ del 6 dicembre 2011 "Contabilità", il periodo di riferimento per il bilancio annuale è l'anno solare - dal 1 gennaio al 31 dicembre compreso. Il periodo di riferimento per i rendiconti contabili (finanziari) intermedi è il periodo dal 1° gennaio alla data di riferimento del periodo per il quale sono preparati i rendiconti contabili (finanziari) intermedi, inclusa.

Il giorno in cui sono state presentate le domande, i bilanci annuali per il 2014 non erano ancora pronti. Anche in questo caso, per evitare eventuali contestazioni, ho presentato i bilanci del 2013 e dei 9 mesi del 2014.

All'istanza ho inoltre allegato l'istanza per l'emissione della presente decisione FAS. Altrimenti, la decisione verrà inviata tramite Russian Post e potrebbe essere necessario attendere a lungo.

Bene, probabilmente è tutto. Se avete domande, sono pronto a rispondere.

Freytak Nikolay, Socio amministratore dello studio di consulenza "Paplinsky, Freytak and Partners"
Kurbatova Irina, consulente indipendente in materia di strutture societarie

La pratica russa di conflitti tra azionisti, fallimenti deliberati, acquisizioni ostili e strutturazione di attività offshore ha creato una vasta e per molti versi unica serie di schemi che rendono possibile neutralizzare le restrizioni antimonopolistiche esistenti. Ma questi programmi sono davvero rilevanti ed efficaci?

Autorizzazione o avviso

La moderna legislazione antimonopolio contiene un numero significativo di lacune e norme “morte”. L'ambiguità delle procedure e la mancanza di una formulazione chiara nella legge federale del 26 luglio 2006 n. 135-FZ "Sulla tutela della concorrenza" (di seguito denominata legge n. 135-FZ) portano al fatto che le imprese spesso considerano il contatto con il servizio antimonopolio come un gesto volontario e non un'esecuzione obbligatoria della legge. A prima vista è sufficiente eseguire una serie di semplici azioni e l’obbligo viene eliminato.

La legislazione prevede una determinata procedura per lo svolgimento delle transazioni, mentre l'esecuzione di alcune transazioni richiede previa approvazione con la FAS della Russia (la procedura di licenza è prevista per le transazioni di cui agli articoli 27-29 della legge n. 135-FZ), e per gli altri è sufficiente notificare semplicemente alla FAS che la transazione è avvenuta (articoli 30, 31 della legge n. 135-FZ).

Esperienza personale

Vitalij Podolskij,ex capo X5 Retail Group 1 La società X5 Retail Group si è spesso rivolta al Servizio federale antimonopoli della Russia per ottenere il consenso per effettuare fusioni e acquisizioni. Tuttavia, alcuni, ad esempio le piccole reti, a volte considerano l'approvazione di una transazione da parte della FAS russa una formalità non necessaria, irta non solo di ritardare la transazione, ma anche di costi. In futuro, questo approccio potrebbe rivelarsi valido conseguenze negative fino ad impugnare l'operazione.

Nella pratica di X5 Retail Group, la condizione standard per la chiusura di una transazione era la ricezione di tutti i permessi, anche da parte del Servizio federale antimonopolio della Russia. Se si trattava di acquistare un centro commerciale o di entrare in una nuova regione, quando il fatto della violazione della concorrenza non era evidente, il processo di approvazione richiedeva poco tempo. Se veniva effettuata una transazione importante, la FAS aveva bisogno di tempo per studiare la situazione in dettaglio, ulteriori informazioni, compresi i sondaggi su altri partecipanti al mercato. È vero, non abbiamo riscontrato alcun problema con la divulgazione di informazioni su transazioni di grandi dimensioni, ma il processo potrebbe comunque essere difficile. Ad esempio, nel caso di una fusione, la FAS può determinare quale sarà la quota delle aziende nel mercato alimentare. Allo stesso tempo, non dobbiamo dimenticare l’opacità di molti partecipanti (commercio grigio, mercati pubblici). Sorgeranno difficoltà anche nel determinare la geografia del mercato: il distretto di Mosca Maryino è una nicchia di consumo e il distretto centrale è completamente diverso. Non c’è ancora consenso su come risolvere al meglio questi problemi.

Notiamo che la formulazione della legge n. 135-FZ spesso fuorvia le parti della transazione o consente un'interpretazione ambigua della situazione. Un esempio lampante è condizione aggiuntiva sull'ammontare del patrimonio della società target, introdotto dal comma 1 dell'art. 28 della legge n. 135-FZ. In particolare, secondo il testo della legge, ciò può essere attribuito solo alla limitazione dell'importo dei ricavi annuali complessivi dei partecipanti all'operazione

(più di 6 miliardi di rubli). Ciò è confermato dall’interpretazione di tale norma giuridica da parte di alcuni tribunali (vedi, ad esempio, Risoluzione del Servizio federale antimonopolio del distretto del Caucaso settentrionale dell'8 aprile 2008 n. F08-1671/2008-616A). La restrizione, infatti, si applica non solo all'importo delle entrate dei partecipanti alla transazione, ma anche all'importo del loro patrimonio (oltre 3 miliardi di rubli). Entrambi i casi rientrano nella procedura di autorizzazione per il completamento di una transazione. Fortunatamente, il Servizio federale antimonopoli della Russia ha espresso una posizione ufficiale in merito all'applicazione della regola sul valore del patrimonio della società target in tutti i casi di transazioni 2.

Esperienza personale

Andrey Shamshurin,Vicepresidente per lo sviluppo aziendale del gruppo di società Systematics (Mosca)

A mio avviso, la legislazione antimonopolio russa definisce in modo troppo ampio la gamma di transazioni per le quali è richiesto il consenso della FAS. In pratica, può verificarsi una situazione in cui i partner non hanno abbastanza tempo per portare a termine tutte le procedure antitrust. Tuttavia, con un’adeguata pianificazione della transazione e la partecipazione di avvocati professionisti, questo problema può essere evitato. Personalmente non sono a conoscenza di casi in cui l'approvazione preliminare porterebbe al fallimento di un'operazione sul mercato interno.

Oksana Sudarskaja,Capo dell'ufficio legale della società "Nizhpharm" (Nizhny Novgorod) L'anno scorso la società Nizhpharm ha acquisito la holding farmaceutica Makiz-Pharma. L'approvazione da parte della FAS russa era un prerequisito per la conclusione della transazione e non ci sono stati ritardi né nell'ottenimento dell'approvazione né nell'invio della nostra domanda alla FAS. Abbiamo ricevuto una risposta dall'autorità antimonopolio entro i termini stabiliti dalla legge.

A mio avviso, potrebbero sorgere difficoltà nel processo di approvazione delle transazioni nella FAS della Russia se si sottovaluta l'impatto della transazione pianificata sulla limitazione della concorrenza nel mercato, alla quale la FAS presta molta attenzione. Inoltre, i problemi sono inevitabili se gli avvocati coinvolti nella preparazione dei documenti rilevanti e nelle richieste al servizio antimonopoli non sono sufficientemente competenti. Fortunatamente, non abbiamo riscontrato tali problemi.

Le persone interessate (articolo 32 della legge n. 135-FZ) - l'acquirente e il venditore o i loro rappresentanti autorizzati - possono presentare una petizione per ottenere il consenso alla transazione o inviare una notifica al riguardo. La questione è che le parti siano sicure se sia necessario e, in caso affermativo, cosa contattare esattamente la FAS. La legge antitrust offre l’opportunità di riflettere su una varietà di situazioni. Ad esempio, sono molto diffusi i casi in cui una società target viene acquisita in parte (meno del 25% delle azioni o 1/3 delle azioni) da un gruppo di organizzazioni straniere, la cui affiliazione è estremamente difficile da dimostrare. Oppure la società target viene divisa in più persone giuridiche al fine di ridurre il valore totale delle attività e (o) dei ricavi a meno di 3 e 6 miliardi di rubli. rispettivamente. Diamo uno sguardo più da vicino ad alcune transazioni complesse.

L'oggetto della transazione è velato

Secondo gli autori, il modello più comune di proprietà patrimoniale nella Federazione Russa presuppone che il detentore del 100% delle azioni (azioni) della società target sia una subholding registrata in una giurisdizione straniera, che, a sua volta, appartiene alla presa. La transazione per l'acquisizione di un'azienda russa avviene al livello della holding, che è inferiore

all'acquirente (anche straniero) una subholding.

A prima vista, in questo caso non è necessario seguire le procedure legislazione antimonopolio RF, perché non esiste alcuna transazione con azioni di una persona giuridica russa (cosa richiesta ai sensi dell'articolo 28 della legge n. 135-FZ). Prestiamo però attenzione a come la legge stabilisce l’ambito di applicazione delle norme di controllo antimonopolistico.

Agli accordi stipulati tra soggetti stranieri al di fuori della Federazione Russa si applicano le disposizioni della Legge n. 135-FZ, se tali accordi:
– riguardano azioni (azioni) o diritti in relazione a società russe;
– comportare o può comportare una restrizione della concorrenza nella Federazione Russa (clausola 2 dell'articolo 3 della legge n. 135-FZ).

La legge non stabilisce direttamente cosa debba intendersi un accordo raggiunto in relazione a quote o interessi in società russe. Ma a seguito dei commi 16 e 18 dell'art. 4 della legge n. 135-FZ, scritta o orale

accordo di 3 persone giuridiche straniere

persone o persone russe con persone straniere, che porta all'acquisizione dei diritti di voto concessi da azioni (partecipazioni), è la loro acquisizione. E rientra quindi nell'art. 28 della legge n. 135-FZ, che richiede il previo consenso della FAS per l'operazione. Naturalmente si potrebbe sostenere che il contratto di compravendita di azioni riguardi esclusivamente un'organizzazione straniera (subholding). Tuttavia è ovvio che ciò non sarà vero. Inoltre, ciò può essere confutato dal testo stesso del trattato. Secondo la prassi consolidata, tali accordi sono spesso soggetti alla legge inglese. Secondo le sue tradizioni, il contratto specifica non solo l'oggetto della transazione, ma anche lo scopo: il trasferimento della proprietà Compagnia russa, che sarà fissato e garantito in più sezioni del contratto.

Acquisto di un piccolo pacchetto di azioni

A volte l'oggetto della transazione è inferiore al 25% delle azioni (1/3 delle azioni) della partecipazione. Tuttavia, le parti stipulano un patto parasociale di diritto inglese, che regola i diritti degli azionisti della holding, la procedura di gestione e la distribuzione degli utili.

Cogliendo l'opportunità prevista dalla legge inglese, l'acquirente – azionista di minoranza – gestisce esclusivamente la partecipazione. Il venditore limita volontariamente i suoi diritti di voto, perdendo così l'opportunità di influenzare le attività dell'azienda. Tali accordi tra azionisti si basano sul fatto che la legge inglese, a differenza della legge russa, non collega il grado di partecipazione di un azionista alla gestione di una società con la sua quota nel capitale autorizzato. Pertanto, i partecipanti alla società possono ridistribuire liberamente i poteri tra di loro. Il patto parasociale prevede inoltre il ritiro obbligatorio del socio di maggioranza (venditore) dalla holding entro un certo periodo di tempo.

A prima vista, l’operazione in questione non rientra nel controllo antimonopolistico, poiché l’acquirente ha acquisito meno del 25% delle azioni della holding. Possiamo dire che la FAS avrà argomenti convincenti contro di essa.

Naturalmente, l'acquirente non ha completato un'operazione di acquisto e vendita superiore al 25% delle azioni (azioni) della società russa. Tuttavia, ha comunque ricevuto il diritto di disporre delle sue attività. E questo, in definitiva, è il fattore decisivo per l’attuazione del controllo antimonopolistico. In ogni caso, nei suoi chiarimenti, la FAS indica esattamente questo: “accordi di non residenti che comportano l'acquisizione di diritti che consentono di determinare le condizioni per l'attuazione di ... attività commerciali di un'entità commerciale russa (clausola 8, parte 1, articolo 28 della Legge) sono soggetti alla regolamentazione della legge sulla tutela della concorrenza" 4.

Il completamento di una transazione senza il previo consenso o la notifica del FAS della Russia può comportare il suo riconoscimento come non valido

Naturalmente, i requisiti antimonopolio si applicano a tali transazioni solo se portano o possono portare a una restrizione della concorrenza in Russia (parte 2 dell'articolo 3 della legge n. 135-FZ). In questo caso, sono considerati segni di restrizione della concorrenza (clausola 17, articolo 4 della legge n. 135-FZ):

– riduzione del numero di aziende che non fanno parte dello stesso gruppo di persone;
– un aumento o una diminuzione del prezzo di un prodotto che non è associato a cambiamenti in altre condizioni di mercato;
– rifiuto da parte di società che non fanno parte dello stesso gruppo di persone di agire in modo indipendente;
– un accordo tra imprese per determinare le condizioni generali per la circolazione delle merci;
– coordinamento da parte di imprese che non appartengono allo stesso gruppo di persone delle loro azioni sul mercato dei prodotti;
– altre circostanze che consentono di influenzare unilateralmente le condizioni generali di circolazione dei beni sul mercato.

Transazione all'interno di un gruppo

Pertanto, riconoscendo la necessità di ottenere il consenso preliminare della FAS per effettuare operazioni di M&A complicate da un elemento estraneo, i partecipanti alle transazioni si troveranno sicuramente di fronte alla necessità di divulgare informazioni, anche in relazione a un gruppo di persone dell'acquirente e la società emittente. Nel frattempo, la nozione di “gruppo di persone” è definita dall’art. 9 della legge n. 135-FZ e, in senso stretto, si applica solo alle società commerciali e alle società di persone. Sono riconosciuti come organizzazioni commerciali con divisioni

sulle quote (conferimenti) dei fondatori (partecipanti) al capitale (azionario) autorizzato (clausola 1 dell'articolo 66). Sono soggetti esclusivamente al diritto russo. Sorge la domanda: un'organizzazione straniera e una società per azioni russa con gli stessi beneficiari finali possono essere riconosciute come un gruppo di persone? E cosa fare nel caso in cui si parli di due o più organizzazioni straniere controllate da un terzo straniero? La risposta a queste domande è talvolta critica dal punto di vista sia del mantenimento della riservatezza delle informazioni delle parti coinvolte nella transazione sia della necessità di rispettare i requisiti antitrust.

Consideriamo un'operazione per acquisire il 100% delle azioni (azioni) di una società all'interno di un gruppo di persone, quando cambia legalmente solo il proprietario del bene, ma l'assetto proprietario complessivo rimane lo stesso (Figura). Un'operazione conclusa tra le holding 1 e 2 per la vendita di azioni di una subholding è formalmente soggetta a controllo antimonopolistico. Tuttavia, nel strutturarlo, sembra opportuno applicare la disposizione secondo cui se informazioni aggiornate sulla composizione del gruppo sono state fornite all'autorità antimonopolio entro e non oltre un mese prima della transazione, l'operazione non richiede l'autorizzazione preventiva dalla FAS (Parte 1, articolo 31 della legge n. 135 -FZ). In questo caso viene applicata la procedura di notifica. Pertanto, fornendo a FAS Russia informazioni sul gruppo di persone all'interno del quale verrà effettuata la transazione, le parti riceveranno una serie di vantaggi. Innanzitutto diventa possibile effettuare un numero illimitato di transazioni all'interno di un gruppo di persone. In secondo luogo, i tempi per l’attuazione dell’operazione sono notevolmente ridotti: vengono concessi 10 giorni per la risposta del FAS sulla ricezione dell’elenco delle persone e sulla sua pubblicazione sul sito ufficiale (che conferma di fatto il consenso all’operazione) senza possibilità di proroga. periodo specificato. In terzo luogo, viene eliminato il rischio che la FAS si rifiuti di completare la transazione e la minaccia di un'impugnazione legale viene notevolmente ridotta.

La situazione cambierà radicalmente se, infatti, un investitore terzo (acquirente) decidesse di acquisire il 100% delle azioni di Holding 2. Se non viene presentata una petizione alla FAS, non si può escludere che l'autorità antimonopolio si rivolga al tribunale per dichiarare la transazione non valida.

L'imperfezione della legislazione è solo uno, lungi dall'essere l'argomento principale in una controversia con l'autorità antimonopolio

Esperienza personale

Michail Myshlyaev,Capo del dipartimento di protezione giuridica del gruppo di società Promsvyazcapital (Mosca) Va riconosciuto che nella maggior parte dei casi oggi le aziende fanno meglio a seguire le regole

legislazione antimonopolio. Tuttavia, alcune delle sue disposizioni sono difficili da attuare. Quindi, in base al sub. 14 comma 1. art. 9 della legge n. 135-FZ, si può presumere che in determinate circostanze un gruppo di persone possa “crescere” su scala universale. Questo è certamente assurdo.

Attualmente in Russia vi è un’elevata attività di M&A. Ritengo pertanto necessario migliorare ulteriormente la legislazione antimonopolio.

Conseguenze della violazione delle regole

Il completamento di una transazione senza il previo consenso della FAS, nonché la violazione della procedura di notifica per l'esecuzione delle transazioni, possono portare al loro riconoscimento come non validi in una causa da parte dell'autorità antimonopolio (articolo 34 della legge n. 135-FZ).

In una situazione del genere, ciascuna delle parti dovrà restituire tutto ciò che ha ricevuto nell'ambito della transazione: il venditore è tenuto a restituire quanto ricevuto contanti e l'acquirente - azioni (azioni) (clausola 4 dell'articolo 167 del codice civile della Federazione Russa). Ciò è estremamente svantaggioso per i partecipanti. Una transazione può essere impugnata e la decisione può essere applicata dopo che sia trascorso un periodo significativo dalla sua conclusione. Durante questo periodo, il valore delle azioni (azioni) della società target può cambiare in modo significativo (aumento, diminuzione).

Per inviare qualsiasi dichiarazione di reclamoè necessario stabilire il fatto di un'operazione in violazione della legislazione antimonopolio della Federazione Russa, nonché indicare il nome dell'imputato e la sua ubicazione. In caso contrario, la domanda non sarà accettata per l'elaborazione (articoli 125, 127 del Codice di procedura arbitrale della Federazione Russa).

Tuttavia, l'identificazione dell'imputato potrebbe diventare vero problema, se le parti della transazione sono entità straniere che non hanno uffici di rappresentanza, filiali o beni in Russia, le cui informazioni sul proprietario sono fornite alle autorità della Federazione Russa.

Sarà difficile ottenere informazioni sul nome e sull'ubicazione di tali persone. Anche considerare la società target come parte interessata è discutibile, perché potrebbe non conoscere le parti coinvolte nella transazione.

Potrebbero esserci domande sull'oggetto del reclamo (la transazione contestata), nonché sull'oggetto della transazione (azioni o interessi in una società straniera che possiede direttamente o indirettamente beni in Russia). Ovviamente, se le fonti di queste informazioni sono i media o privati, allora queste non possono essere utilizzate come prova. Pertanto, il FAS dovrà presentare richieste alle autorità di Stati esteri, banche, organizzazioni internazionali o, nella peggiore delle ipotesi, con una richiesta di assistenza agli organi interni o al FSB (per lo svolgimento di attività investigative operative o l'avvio di un procedimento penale, previsto dal comma 11 comma 1, comma 8, comma 2, articolo 23 della Legge n. 135-FZ, articoli 143, 144 del Codice di procedura penale della Federazione Russa). Il compito del FAS è in qualche modo semplificato se l'oggetto della transazione è un asset visibile sul mercato, ad esempio azioni (azioni) di grandi aziende. Questo è proprio ciò che spiega il costante appello al servizio antimonopolio da parte dei grandi attori del mercato: non hanno praticamente alcuna possibilità di nascondere le informazioni sulla transazione all'attenzione di terzi.

Esperienza personale

Larisa Nelyubina,Direttore della Direzione per lo sviluppo aziendale e l'integrazione di OJSC VimpelCom (Mosca)

VimpelCom è una grande azienda e quasi tutte le sue acquisizioni sono soggette ai requisiti della legislazione antimonopolio per ottenere il previo consenso del Servizio federale antimonopolio della Russia. A questo proposito contattiamo regolarmente il servizio antimonopolio, tutte le procedure sono ben sviluppate

Per quanto riguarda eventuali difficoltà, la FAS potrebbe concordare un accordo con alcune norme volte a garantire la concorrenza (ad esempio, il rispetto di un certo livello di tariffe). Inoltre, l’autorità antimonopolio può richiedere documenti aggiuntivi ed estendere il processo di approvazione. È vero, nella mia pratica non c'erano casi del genere.

Oltre alle conseguenze civili, la violazione della legislazione antimonopolio della Federazione Russa prevede la responsabilità amministrativa sotto forma di multa (attualmente il suo importo massimo è di 500 mila rubli). Notiamo che non esiste responsabilità penale per le operazioni che comportano l'acquisizione di azioni (partecipazioni) in violazione della legislazione antimonopolio.

Ad oggi, tutte le questioni considerate indicano solo l'imperfezione delle norme della legislazione antimonopolio, che crea problemi sia alle entità imprenditoriali che alle autorità antimonopolio. Ciò è confermato ancora una volta dalla mancanza di una prassi giudiziaria consolidata.

Tuttavia, l’imperfezione della legge può essere solo un ulteriore argomento in caso di controversia con la FAS. Ciò non deve essere visto come un motivo per non chiedere alle autorità antimonopolio il permesso di effettuare una transazione. A nostro avviso, l'adempimento degli obblighi controversi nella fase di investimento è il minore dei mali, poiché libera il capitale investito dai rischi nel prossimo futuro.

1 Oggi – amministratore delegato di Renaissance Partners. – Nota ed.
2 Spiegazioni del FAS della Russia, pubblicate sul sito web del servizio http://www.fas.gov.ru/answers/10906.shtml.
3 Contratto di compravendita, amministrazione fiduciaria di beni, cessioni, attività comuni, ecc.
4 Spiegazioni della FAS Russia all'art. 3 della legge n. 135-FZ.

Questo elenco degli atti giuridici adottati dagli organi competenti competenti è lungi dall'essere esaustivo, ma conferma che l'attuale legislazione antimonopolio è un complesso sistema a più fasi, che comprende molti documenti, che vanno dagli articoli della Costituzione della Federazione Russa alle risoluzioni della corpi individuali. Tuttavia, va sottolineato che tutti gli statuti delle autorità inferiori possono solo chiarire o duplicare l'essenza di quelle superiori. A volte ciò porta a difficoltà nell’applicazione della legislazione antimonopolio, per cui attualmente richiede miglioramenti significativi. Oggi vengono presi in considerazione diversi concetti che includono le questioni più problematiche e comportano modifiche alle norme giuridiche pertinenti.

Responsabilità per violazione della normativa antimonopolio

Tutti i soggetti colpevoli di violazione dei principi e delle regole della libera concorrenza sono legalmente responsabili. A seconda della categoria di norme antimonopolio interessate e della gravità della violazione, sono previste tre tipologie di responsabilità:

Diritto civile. Questa forma di responsabilità viene attuata attraverso la riscossione delle perdite causate da azioni illegali o dall'inazione sia delle singole entità aziendali che delle autorità potere esecutivo governo locale o locale e funzionari responsabili nei loro confronti. Tutti i profitti derivanti da tale violazione della legislazione antimonopolio devono essere trasferiti al bilancio federale russo.

Amministrativo. Le misure amministrative antimonopolio sono stabilite dal Codice degli illeciti amministrativi della Federazione Russa. In particolare:

L'articolo 14.9 del Codice stabilisce la responsabilità dei funzionari le cui azioni violano l'attuale legislazione antimonopolio e possono portare alla restrizione o all'eliminazione della concorrenza, nonché creare ostacoli alla libera circolazione di beni e servizi. La punizione per tale reato può essere l'imposizione di una sanzione amministrativa fino a 30 mila rubli. In caso di violazione ripetuta - fino a 50 mila rubli o squalifica fino a tre anni.

L'articolo 14.31 impedisce la commissione di abusi da parte di soggetti economici che occupano una posizione dominante nel mercato dei prodotti. Per i funzionari, una tale violazione della legislazione antimonopolio comporta una multa fino a 50 mila rubli o la squalifica fino a tre anni. Persone giuridiche: multa fino al 15% dei ricavi per beni venduti in violazione.

L'articolo 14.32 regola la responsabilità per l'attuazione di azioni concertate che limitano la concorrenza sul mercato. Pertanto, per la firma di un accordo contrario all'attuale legislazione antimonopolio, per i funzionari è prevista una multa fino a 50mila rubli o la squalifica fino a tre anni. Per le persone giuridiche: multa fino al 15% dei ricavi per beni venduti in violazione. Una sanzione simile si applica al coordinamento delle attività economiche degli enti commerciali, il che è inaccettabile dal punto di vista dell'attuale legislazione antimonopolistica. La stessa sanzione viene inflitta ai funzionari se un ente governativo federale o locale stipula un accordo inaccettabile o realizza altre azioni concertate vietate che minano i principi della concorrenza.

• L'articolo 14.33 disciplina la responsabilità amministrativa per concorrenza sleale, se tali azioni non costituiscono reato. Tale attività è punibile con una multa per i funzionari pari a 20mila rubli o con la squalifica fino a tre anni. Per le persone giuridiche: multa fino al 15% dei ricavi per beni venduti in violazione.
• L'articolo 19.8 prevede la responsabilità amministrativa per la mancata presentazione di istanze, informazioni, dichiarazioni e altre informazioni simili all'autorità antimonopoli o all'organismo di regolazione dei monopoli naturali. La sanzione varia a seconda della gravità della violazione.
• L'articolo 19.5 prevede la responsabilità per il mancato rispetto delle istruzioni delle predette autorità nel termine prescritto.

Penale. Le misure di responsabilità penale antimonopolio sono regolate dall'articolo 178 del codice penale della Federazione Russa:

• La restrizione, la prevenzione o l'eliminazione della concorrenza mediante accordi o altre azioni, così come l'abuso ripetuto della propria posizione dominante sul mercato, che causano gravi danni ai cittadini o allo Stato, sono punibili con una grossa multa (l'importo varia a seconda della gravità del reato) o con la reclusione fino a tre anni.
• Gli stessi fatti commessi con l'uso dell'ufficio e con altre circostanze aggravanti sono punibili con la reclusione fino a 6 anni e con la multa fino a un milione di rubli.
• Gli stessi fatti commessi con l'uso della violenza o con la minaccia della stessa sono punibili con la reclusione fino a sette anni con la privazione della possibilità di ricoprire determinati incarichi fino a tre anni.

Servizio federale antimonopolio (FAS)

La FAS è il principale organismo federale che esercita il controllo e la vigilanza sul rispetto dei principi di libera concorrenza nel mercato interno. FAS è stata creata con decreto presidenziale n. 314 del 09/03/04 e i principi delle sue attività sono stabiliti nel decreto del governo russo del 29/06/04. I suoi compiti principali includono:

• Promuovere l’instaurazione e la formazione di relazioni di mercato basate sulla libera concorrenza.
• Prevenzione e repressione di qualsiasi attività di carattere monopolistico, nonché dei casi di concorrenza sleale da parte di soggetti imprenditoriali.
• Esercitare il controllo statale sul rigoroso rispetto dell'attuale legislazione antimonopolio nelle attività delle entità di monopolio naturale, nel campo della pubblicità, nonché quando si effettuano ordini per la fornitura di beni, servizi e prestazioni di lavoro per esigenze federali.
• Controllo nell’attrazione di investimenti esteri in quei settori economici che sono di importanza strategica per la Russia per garantire la sicurezza dello Stato.

Servizi legali relativi alla legislazione antimonopolio

Come possiamo vedere, è molto problematico comprendere da soli tutte le complessità delle attuali norme legali. La società Prime Legal vi offre il servizio di supporto legale per progetti che rientrano nella sfera di influenza della legislazione antimonopolistica della Federazione Russa, nonché altra assistenza legale. I nostri servizi:

• Valutazione giuridica della presenza di una posizione dominante sul mercato. I nostri avvocati studiano la legalità dell'applicazione della legislazione antimonopolio da parte delle autorità competenti. Determinano la validità della costituzione di una posizione dominante di un'entità economica in un settore di mercato specifico. La nostra azienda offre anche consulenza legale riguardo alle conseguenze di tale utilizzo. Gli specialisti dell’azienda stanno studiando la procedura per includere le entità commerciali con una quota di un determinato prodotto superiore al 35% nel relativo registro statale. Offrire raccomandazioni su possibili azioni per l'esclusione da questo Registro.
• Applicazione delle leggi antitrust per contrastare le azioni anticoncorrenziali. La nostra azienda offre servizi legali per analizzare le azioni dei vostri concorrenti. Se vengono rilevate violazioni, prepariamo un pacchetto di documenti pertinenti e presentiamo un reclamo all'autorità antimonopolio in merito alla legalità delle azioni di un'entità commerciale concorrente. Allo stesso tempo, forniamo supporto legale per il reclamo presentato. Se necessario, effettuiamo una valutazione giuridica e una risposta adeguata alle azioni dell’autorità antimonopolio.
• Supporto di una transazione commerciale. Offriamo consulenza in merito alla necessità di approvazione della prossima transazione da parte dell'autorità antimonopolio o di notifica della stessa. Analizziamo la transazione per la sua conformità agli standard legali attuali. I nostri avvocati si prepareranno per l'autorità antimonopolio Documenti richiesti ottenere il permesso di effettuare una determinata transazione o azione. Forniamo consulenza sulla procedura per la presentazione delle notifiche delle operazioni soggette a controllo statale. Forniamo informazioni sulle conseguenze della violazione delle leggi antitrust.
• Protezione dall'azione penale. La società Prime Legal fornirà supporto legale qualificato in caso di procedimento giudiziario nell’ambito di applicazione della legislazione antimonopolio. I nostri avvocati analizzeranno attentamente le circostanze che hanno portato all'avvio del caso. Verificheranno in che misura le azioni dell'autorità antimonopolistica sono conformi alla legislazione vigente. Svilupperanno la strategia necessaria per proteggere gli interessi del richiedente. Se le azioni dell'autorità antimonopolio violano i diritti del nostro cliente, in conformità con la legge presenteremo i reclami e le petizioni necessarie. Forniremo rappresentanza legale degli interessi del cliente quando esamineremo il suo caso in tribunale. Se necessario, contesteremo il verdetto del tribunale in caso di violazione della legislazione antimonopolio o lo deferiremo alle autorità superiori.
• Offerta non competitiva. Gli avvocati della società analizzeranno la procedura di gara e scopriranno se viola l'attuale legislazione antimonopolio. Determineranno il fatto di creare condizioni non competitive per i clienti o di limitare il loro accesso al trading. Risponderemo immediatamente a tali violazioni delle leggi antitrust. I nostri avvocati effettueranno una valutazione giuridica delle offerte durante le procedure fallimentari, le procedure esecutive e così via.

La legislazione antimonopolio è una delle aree chiave di attività della società Prime Legal. Lavoriamo con successo con casi simili a Mosca da più di 11 anni.

Se hai ulteriori domande in merito legislazione attuale, puoi ottenere informazioni aggiornate dal nostro avvocato chiamando il numero di telefono specificato o direttamente sul sito. Per fare ciò utilizzare l'apposito modulo.

Gli specialisti di Prime Legal LLC forniscono servizi di supporto per progetti che rientrano nell'ambito della legislazione antimonopolio della Federazione Russa. Sulla base di un'analisi approfondita dei termini della transazione che stai pianificando, i nostri specialisti determineranno se la tua organizzazione deve contattare il Servizio federale antimonopolio (FAS) per ottenere il consenso preliminare dal FAS o la successiva notifica al FAS.

Petizione alla FAS. Notifica FAS

I rapporti relativi alla tutela della concorrenza, compresa la prevenzione e la repressione delle attività monopolistiche e della concorrenza sleale, sono disciplinati dalla legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ "Sulla tutela della concorrenza", nonché da alcuni statuti . Questa legge ha lo scopo di migliorare la legislazione antimonopolio e sostituisce la legge precedentemente in vigore della RSFSR del 22 marzo 1991 N 948-I "Sulla concorrenza e la restrizione delle attività monopolistiche sui mercati delle materie prime" e la legge federale del 23 giugno 1999 N 117- FZ “Sulla concorrenza di protezione nel mercato servizi finanziari". Il capitolo 7 della legge "Sulla concorrenza" contiene un elenco di azioni che possono essere eseguite con il previo consenso della FAS o con successiva notifica della FAS.

Previo consenso del FAS, vengono svolte le seguenti azioni:

• Creazione e riorganizzazione di organizzazioni commerciali (nei casi previsti dall'articolo 27 della legge "Sulla concorrenza")
• Transazioni con azioni (azioni), proprietà di organizzazioni commerciali, diritti in relazione a organizzazioni commerciali (nei casi previsti dall'articolo 28 della legge "Sulla concorrenza")
• Transazioni con azioni (azioni), beni di organizzazioni finanziarie e diritti in relazione a organizzazioni finanziarie (nei casi previsti dall'articolo 29 della legge "Sulla concorrenza")

La successiva comunicazione al FAS viene effettuata:

• Quando si concludono transazioni o altre azioni, la cui attuazione deve essere notificata all'autorità antimonopolio (nei casi previsti dall'articolo 30 della legge "Sulla concorrenza")
• Nei casi previsti dall'art. 31 della Legge “Sulla Concorrenza”

Tempo di realizzazione lavori: 4 settimane

Dazio statale nell'importo 10.000 rubli., per l'esame di una richiesta per ottenere il consenso preventivo, non è incluso nel costo dei servizi e costo aggiuntivo.

La richiesta riguardava la possibilità di acquistare e vendere all'interno del gruppo una partecipazione in una persona giuridica che ne possiede più del 50% capitale autorizzato oggetto di concentrazione economica.

Non descriverò la situazione in modo più dettagliato per ragioni di riservatezza.

Non ho trovato alcuna indicazione diretta nella legge o nei chiarimenti del regolatore secondo cui non è necessario ottenere il consenso preventivo della FAS. Dall'interpretazione letterale è risultato che era necessario il consenso preventivo della FAS.

In forza del comma 1, comma 1, art. 9 della legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ, un gruppo di persone è riconosciuto come un insieme di persone fisiche e (o) persone giuridiche che soddisfano i seguenti criteri: una società commerciale e individuale o una persona giuridica, se tale persona fisica o giuridica ha, in virtù della sua partecipazione in questa entità commerciale o in conformità con i poteri ricevuti, anche sulla base di un accordo scritto, da altre persone, più del cinquanta per cento dei voti totali attribuibile alle azioni con diritto di voto nel capitale autorizzato di questa società commerciale.

Di regola generale acquisizione da parte di una persona (gruppo di persone) a seguito di una o più transazioni di diritti che consentono di determinare le condizioni affinché un'entità economica registrata nel territorio della Federazione Russa possa svolgere attività commerciali o svolgere le sue funzioni organo esecutivo eseguito previo consenso dell’autorità antimonopolio(comma 8, parte 1, articolo 28

L’obbligo di ottenere il preventivo consenso dell’autorità antimonopolistica per l’effettuazione di operazioni non si applica, tra l’altro, se previsto dall’art. parte 1 Arte. 28 della legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ, le operazioni sono effettuate da persone incluse nello stesso gruppo di persone per i motivi previsti comma 1 parte 1 art. 9 Legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ (Parte 2 dell'articolo 28 della legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ).

Su questo argomento ci sono anche chiarimenti da parte del FAS del 03/05/2014. Secondo tali chiarimenti, l'esecuzione di operazioni rispetto alle quali valgono le eccezioni previste nella Parte 2 dell'art. 27-29 della legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ (compimento di transazioni (azioni) tra persone legate direttamente o indirettamente sulla base della clausola 1, parte 1, articolo 9 della legge del 26 luglio 2006 n. 135-FZ), non è richiesta alcuna presentazione all'autorità antimonopolio con istanza o successiva notifica.

Nel frattempo, al comma 1 della parte 1 dell'art. 9 della legge n. 135-FZ del 26 luglio 2006, stiamo parlando del formato “madre-figlia”.

Nella nostra situazione si realizza il formato “sorella-sorella” (aziende venditrici). Inoltre, ciascuna di esse possiede individualmente meno del 50% del capitale sociale di una società che possiede più del 50% dell'oggetto della concentrazione economica (e solo complessivamente le società venditrici possiedono più del 50%).

Il fatto che ciascuno dei venditori possedesse meno del 50% del capitale autorizzato della società creava generalmente confusione. Con un'interpretazione letterale, si è scoperto che sì, è richiesto il previo consenso.

In risposta alla richiesta, l'Autorità ha confermato che non è necessario ottenere il preventivo consenso della FAS per effettuare tali operazioni. Secondo la FAS, sulla base delle circostanze specificate nel ricorso, le transazioni e altre azioni effettuate tra persone, più del 50% delle azioni (azioni) di cui una persona controllante (membro del gruppo) ha il diritto di disporre direttamente o indirettamente di, non richiedono il consenso preventivo dell'autorità antimonopolio.

La motivazione di questa posizione è che la composizione delle persone che controllano l'oggetto della concentrazione economica rimane la stessa a seguito dell'operazione. La forma dei rapporti tra le società del gruppo in questo caso non ha alcun significato giuridico. Il completamento di tali transazioni non influisce sullo stato della concorrenza sul territorio della Federazione Russa.